Перспективы и риски арбитражных споров. Ситуации, связанные со ст. 64
- Арбитражный управляющий истребует документацию и иные ценности должника у его бывшего руководителя (управляющего)
1. Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с ограничениями, установленными пунктами 2, 3 и 3.1 настоящей статьи.
(в ред. Федерального закона от 29.12.2014 N 482-ФЗ)
2. Органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего, выраженного в письменной форме, за исключением случаев, прямо предусмотренных настоящим Федеральным законом, сделки или несколько взаимосвязанных между собой сделок:
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
3. Органы управления должника не вправе принимать решения:
о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;
о создании филиалов и представительств;
о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);
о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ)
об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
о заключении договоров простого товарищества.
3.1. Собственник имущества должника - унитарного предприятия не вправе:
принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
давать согласие на создание должником юридических лиц или участие должника в иных юридических лицах;
давать согласие на создание филиалов и открытие представительств должника;
принимать решения о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.
(п. 3.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ)
3.2. Не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.
(п. 3.2 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 296-ФЗ)
4. Руководитель должника в течение десяти дней с даты вынесения определения о введении наблюдения обязан обратиться к учредителям (участникам) должника с предложением провести общее собрание учредителей (участников) должника, к собственнику имущества должника - унитарного предприятия для рассмотрения вопросов об обращении к первому собранию кредиторов должника с предложением о введении в отношении должника финансового оздоровления, проведении дополнительной эмиссии акций и иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.
5. Должник вправе осуществить увеличение своего уставного капитала путем размещения по закрытой подписке дополнительных обыкновенных акций за счет дополнительных вкладов своих учредителей (участников) и третьих лиц в порядке, установленном федеральными законами и учредительными документами должника. В этом случае государственная регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных обыкновенных акций и изменений учредительных документов должника должна быть осуществлена до даты судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве.
После введения наблюдения компания продолжает работать, а руководитель формально остается на своем месте.
Но управлять бизнесом «как раньше» уже нельзя: закон вводит ограничения, чтобы сохранить имущество должника и защитить интересы кредиторов. Часть сделок теперь можно совершать только с письменного согласия временного управляющего. Это касается продажи существенных активов, получения и выдачи займов, поручительств, уступки прав требования, перевода долга и передачи имущества в доверительное управление.
Отдельные решения в период наблюдения вообще запрещены. Например, нельзя принимать решения о ликвидации или реорганизации компании, создавать новые юридические лица, открывать филиалы, выплачивать дивиденды, распределять прибыль или выкупать доли участников. Такие запреты нужны, чтобы через корпоративные решения не вывести имущество из компании до расчетов с кредиторами.
Важная обязанность руководителя — передать временному управляющему документы и сведения о должнике: данные об имуществе, бухгалтерию, информацию о сделках и имущественных правах. Если документы скрываются или передаются не полностью, это может привести к спорам, взысканию убытков, субсидиарной ответственности и другим рискам для руководства.
Также руководитель должен инициировать обсуждение дальнейшей судьбы компании с участниками:
По смыслу статьи 64 наблюдение не парализует деятельность должника, но переводит ее в режим контроля. Компания еще может работать, однако любые крупные сделки, движение активов и корпоративные решения уже оцениваются через интересы кредиторов и риск будущего оспаривания.